共同参与者和战术药丸：证券监管机构将加拿大新的要约收购制度应用于恶意收购（一）

本文作者：逻盛律师Chat Ortved

加拿大的要约收购制度在2016年进行了全面调整，目的是重新平衡要约人、目标公司董事会和目标公司股东之间的动态关系（“新收购制度”）。新收购制度包含三个关键要素：

投标必须保持开放至少105天（除非目标公司董事会缩短期限，至少35天，或进入“替代交易”）;
为了成功投标，除投标人所拥有的股份外，必须对超过50%的流通股投标（“最低投标条件”）;和
在满足最低投标条件后，投标必须至少延期10天。

新的收购制度最初预计会对加拿大的恶意收购行为产生有意义的影响，尽管它给潜在的投标人和潜在目标公司的董事会及其代理顾问提出了重要的问题。由于新收购制度显著加大了投标人的风险，那么这预计将鼓励投标人将精力集中于友好交易。与此同时，由于董事会不得不寻求更好的报价以及新规则中体现的必要股东支持，监管机构对防御战术的容忍度预计会下降。特别是，虽然新的收购制度并未导致62-202号国家政策：要约收购 - 防御战术（“NP62-202”）发生任何变化，而该政策一般旨在确保股东可以就是否接受收购要约作出充分知情的决定，但预计新的规则将削弱战术毒丸的作用，这是目标公司常常在变革之前用来抵御恶意收购的主要工具。

安大略省证券委员会（“OSC”）及其萨斯喀彻温省的对应机构——金融和消费者事务管理局（“FCAA”）公布了与AuroraCannabis Inc. （“Aurora”）收购CanniMed Therapeutics Inc.（“CanniMed”）有关的命令，以及最近公布的这些命令的共同原因（“原因”），阐明了新收购制度的适用情况。总的来说“原因”提供以下经验教训：

对于投标人和目标公司来说，他们确认预计到监管机构通过严格执行新的收购制度来维护其利益的平衡;
对于目标公司来说，他们确认如果没有特殊情况，监管机构对战术毒丸没什么耐心，但仍然存在问题：他们将如何处理符合代理顾问建议的股东批准的权益计划;
对于投标人来说，起草适当的锁定协议，甚至是“硬性”锁定协议，是加拿大并购规划中一个重要且可接受的要素，尽管应该注意确保这些协议在特定投标的情况下不会导致“共同参与者”的状况；和
同时，“原因”的内容反映了政策驱动的做法，为委员会面前的未来交易提供了灵活性。在敌意收购过程中出现的事实模式的多样性可以预期在每种情况下都能够进行原始分析。

Aurora竞标CanniMed

导致“原因”的事实现在是众所周知的。 2017年11月，CanniMed的一些大股东（其中两名在CanniMed董事会中有代表）不同意董事会收购NewstrikeResources Inc.。被董事会拒绝后，这些股东与Aurora达成协议同意Aurora的要约收购。重要的是，这些“锁定协议”是通常被称为“硬性”锁定协议的类型，这意味着即使有更高的竞标价格出现，股东也需要接受Aurora的出价。 Aurora随后开始正式收购。Aurora最初是由一位在CanniMed董事会没有席位的股东代表接洽的，但委员会认为，锁定股东可能在彼此之间以及与Aurora公司分享了重要的未披露信息。

收购Newstrike和被Aurora收购，至少对Aurora来说，是互斥的，因为Aurora的竞购是以不收购Newstrike为条件的。就CanniMed董事会而言，它建议拒绝Aurora出价并投票赞成收购Newstrike，并为了防止Aurora获得更有利的锁定位置，实施“战术毒丸”（“股东权益计划”），以防止Aurora收购更多股份，或签订任何更进一步的锁定协议，无论是“硬性协议”还是“软性协议”。

在采用新的收购制度之前，投标人和目标公司的“战术太极”通常会在相应的证券委员会的听证会上达到高潮。新的收购制度对监管者在这场“太极”中的作用似乎没有改变，尽管时间和分析可能会有所不同。Aurora和CanniMed都从委员会寻求命令，包括停止交易“股东权益计划”，取得新收购制度某些内容的豁免，发现Aurora与被锁定股东联合和共同行动。委员会对双方要求均作出回应，为潜在投标人和潜在目标公司提供有价值的指导，说明委员会打算如何执行新的收购制度，包括对其一些关键条款的严格解释以及防御性策略的处理。

（未完待续）

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