供应链金融之存货融资（五）：一文读懂存货融资中的虚假出质与重复质押问题

阅读提示

供应链金融业务中最大的风险就是事后发现担保标的物虚假，比如应收账款融资中虚构应收账款，存货融资中虚构库存。另一风险就是用同一标的物多次融资，如应收账款融资中将应收账款多次转让或质押，存货融资中将库存重复质押，后一风险其实也属于担保标的物虚假的范畴。关于应收账款融资的虚假出质问题本公众号已多次发文述及，现就存货融资中的类似问题以一则真实案例展开分析。

基本案情

本部分事实根据真实案情改编：
1、某仓储公司承租了某粮贸公司的院内库房，用于存储其收购的水稻。杨某系该仓储公司的实际控制人以及该粮贸公司的法定代表人，杨某将仓储公司作为出质人，将存储于该仓储公司西库的3000吨水稻冒充15800吨质押给某银行，获得融资款2300万元。随后杨某又以仓储公司名义，以存储于东库的1000吨水稻冒充3300吨质押给该银行，获得融资款550万元。

2、上述质押财产均存放在仓储公司承租的粮贸公司的库房中，为解决质押财产的交付问题，银行委托某监管人监管质物，二者签订《商品融资质押监管协议》，仓储公司将库房的西库、东库、北库均转租给了监管人，监管人派员实际监管质物。

3、该监管人派出潘某盘点测量质押的水稻，在测量水稻质量的过程中，杨某为能多贷些款让潘某往多测，潘某最终出具了大于实际水稻质量的动产质押专用盘点表，因此才有上述的银行贷款2300万元和550万元。杨某给付潘某贿金30000元，后来潘某因此被法院生效判决认定为受贿罪。

4、上述库房中的西库房发生胀库现象，西库存储的3000吨水稻被移至北库，北库亦属该监管人的监管仓库范围。

5、出质人将移至北库的3000吨水稻，以上述粮贸公司的名义出质给某担保公司，获得融资款500万元。粮贸公司又与担保公司签订了北库的租赁协议，由担保公司派员监管北库的3000吨水稻。

6、银行后来发现监管人本应监管的19100吨水稻严重缺失，经核实仅剩2800吨左右，故向法院提起诉讼，要求出质人仓储公司支付贷款本息，监管人对出质人不能清偿的承担连带赔偿责任。

7、在诉讼过程中，担保公司作为第三人加入，主张其对北库的3000吨水稻享有质权，变现款应优先用于清偿其贷款本息。

争议问题

1、杨某是否存在犯罪行为，构成何种罪名？
2、若杨某构成犯罪，由仓储公司作为融资人、出质人与银行签订的融资合同以及质押协议是否因此无效？
3、从西库移至北库的3000吨水稻的质权人是银行还是担保公司？
4、监管人是否监管失职，若失职，应向谁承担什么责任？
5、对于实际库存短少的情况，银行是否存在审核不严的问题，是否应该自担部分损失？

法院裁判观点

最高院认为：
（一）杨某构成何种犯罪行为？
杨某系仓储公司的实际控制人，采用虚作收粮票据、收购账目、贿赂盘点员潘某（已判刑）的手段，先后两次以仓储公司的名义与银行签订《商品融资合同》，贷款共计人民币2850万元，构成贷款诈骗罪。

（二） 仓储公司与银行之间的协议效力
虽然杨某以仓储公司名义两次在银行贷款的行为构成贷款诈骗罪，但是杨某的犯罪行为不必然导致银行与仓储公司签订的借贷合同和质押协议无效。因为银行相关工作人员并未参与杨某的诈骗行为，亦没有证据证明银行对杨某的诈骗行为明知或者应当知道，故银行接受仓储公司质押并向其发放贷款的意思表示真实，杨某的犯罪行为证明仓储公司在签订借贷和质押协议之时对银行存在欺诈，属于合同法第五十四条第二款调整范畴，银行未主张行使撤销权，人民法院不能依职权否定该合同的效力，仓储公司与银行之间的协议应认定有效。

（三）仓储公司对西库3000吨水稻的重复质押，银行而非担保公司享有质权
1、质物已经实现了对银行的法律上的交付
仓储公司将库房转租给监管人，银行委托监管人监管质物，所以，仓储公司与银行已经实现了法律上对于质押财产的交付。同时，仓储委派监管人员进行了监管，对质押财产进行了现实的占有。

2、银行未丧失对西库房3000吨水稻的占有
虽然存放于西库房的3000吨水稻转移至北库房，但由于北库房亦属于监管人的租赁范围，不能认定银行丧失了对3000吨水稻的占有。

3、担保公司未占有质物质权不成立
杨某将原西库房的3000吨水稻以仓储公司名义出质给银行后，又以粮贸公司名义出质给担保公司，构成重复质押。对于北库房的水稻，监管人租赁在先，粮贸公司与担保公司签订租赁合同在后，担保公司未合法取得使用权；对于案涉质押财产，银行委托监管在先，担保公司监管在后，担保公司未合法占有，故不能认定案涉质押财产已向担保公司交付。因此，根据物权法第二百一十二条关于“质权自出质人交付质押财产时设立”的规定，应认定担保公司对案涉3000吨水稻的质权不成立。

同时重复质押的行为违反了一物一权原则，一物一权原则要求同一标的物之上不能同时存在两个以上内容相同的质权。银行的质权设立在先，且已经实现对质押财产的排他性连续占有，因此，担保公司对案涉质押财产的质权未设立。

（四）监管人的失职与其责任承担

相对于借款担保的债权债务关系，银行委托监管人进行质物监管是相对独立的另一法律关系，法律并不禁止，亦符合社会分工细化的发展趋势与规律及行业惯例。专业仓储监管人依约对质物进行查核、占有和控制，委托监管的内容围绕贷前审查义务和实现质物占有而展开。在质权设立过程中，委托监管实质系辅助银行进行贷前审查。在委托监管法律关系中，银行与监管人的权利义务及责任承担可以依法根据二者之间的《商品融资质押监管协议》确定。

根据《商品融资质押监管协议》的约定，监管人在签发仓单，即质物占有转移前，负有核实质物与《出质通知书》记载的情况是否相符的义务。并且，其出具仓单后，亦负有保证在监管期间质物的实际情况应与仓单记载一致。监管人的监管范围涵盖了仓储公司两次出质的质物，其未对《出质通知书》上的粮食数量进行尽责任的核实，其出具的《动产质押专用仓单》载明的粮食数量与实际情况不符，违反了《商品融资质押监管协议》的约定，应承担相应的赔偿责任。

本案贷款发放的流程系监管人履行核实义务及质权成立在先，贷款合同签订和贷款实际发放在后。故案涉债权系债权人基于对监管人的专业监管能力及质权担保的信任而产生，监管人关于质物情况的报告，对债权人考量债权的实现是否存在风险以及决定是否放贷具有影响。监管人应谨慎、勤勉地履行监管义务。故监管人关于经三方认可未采用更为精准核查方法进行质物核实，其自身不存在过错的理由不能成立。

《质押核实书》亦不能免除武商储长春分公司的监管义务。仓储公司在申请贷款之初填写了两份《质押核实书》，内容为仓储公司承诺为案涉贷款提供质押担保，全部意思表示真实，并保证质物依法可以设定质押，未被依法查封、扣押或监管。《质押核实书》底部载明，“核实书由出质人签章后作质押合同附件留存”，故《质押核实书》为仓储公司作为出质人向银行进行质物权利无瑕疵的承诺，其后，银行针对质物价值能否覆盖对应贷款额度等出具意见。

《质押核实书》系银行在贷款担保法律关系中为贷款发放所进行的相关手续，质物情况是否属实、银行是否实际发放贷款，仍有赖于监管协议的适当履行。监管人并非贷款担保法律关系的当事人，《质押核实书》的存在并不意味着免除监管人在《商品融资质押监管协议》项下所应承担相应的监管义务，两者并非同一法律关系。监管人再审主张，银行签署了核实意见，由此产生的损失应由银行承担，监管人依据《质押核实书》可以免除责任，并无法律依据。

本案中，监管人承担责任的前提是在银行向债务人、担保人仓储公司主张权利之后，其债权仍然不能获得清偿。监管人未妥善履行《商品融资质押监管协议》项下的合同义务，且该行为与银行的质权不能完全实现具有关联，故监管人应当承担主要的补充赔偿责任。

（五） 银行自身在对实现质权可行性审查时具有过错，应自行承担部分损失

根据《中华人民共和国商业银行法》第三十六条规定，商业银行贷款应对实现质权的可行性进行审查。即在贷款发放前，商业银行应核实质物的质量、数量是否符合质押合同的约定，确保质物的担保价值能够实现。该审查属于商业银行的法定义务。

本案中，银行、仓储公司、监管人到案涉仓库进行盘点，监管人向银行出具《拟质押商品初始盘点表》、《出质意向清单》，表明银行、监管人在签订正式的监管协议之前，案涉水稻的监管工作已实际开展。银行和监管人在合作过程中，应各自恪守诚实信用原则行使权利和履行义务。在借款担保法律关系中，当债务人或担保人以不宜实际转移占有的大宗货物出质，商业银行委托专业监管机构核实并监管质物，仍然不能免除商业银行的注意义务。案涉粮仓中堆放的水稻，绝大部分为仓储公司虚假出质，银行未能提交充分的证据证明其已完全尽到注意义务。银行轻信监管人作出的核查结论，对于质押财产不足导致债权不能全部受偿的风险，应自行承担相应的损失。

综上，根据上述情况，法院最终酌定监管人在银行债权不能清偿的范围内承担80%的赔偿责任，银行自行承担其余损失。
实务经验总结
（一）质权设立所要求的交付包括现实交付和观念交付中的简易交付，而不包含占有改定
质权的设立以交付、转移占有为条件，简易交付、指示交付下，质物都已经脱离了出质人的占有控制，而占有改定还是继续由出质人占有，不符合质权的设立条件。

实务中之所以会出现上述案例中出质人重复质押以获取更多融资款的情形，主要是因为质物还是在出质人的院内仓库，虽然质物由银行委托的监管人占有、监管，也能达到脱离出质人控制的目的，但是，在质物交付盘点过程中，出质人与监管人串通一气、弄虚作假，欺骗银行的情形屡见不鲜。

所以，在质物依然在出质人仓库内，或者监管人通过承租出质人的仓库从而拥有对仓库的使用权，因在地理位置上质物并没有发生变动，所谓的交付其实都属于观念上的交付，确切地说，前者属于占有改定，后者属于简易交付。

为何屡屡发生监管人失职，真实质物少于约定质物的现象，主要的原因就在于这种观念交付，尤其是观念交付中的占有改定，并没有完全实现质权人对质物的实际占有，当然这也是存货融资的一个痼疾，毕竟资金方一般都不会有自己的仓库或者由己方派出的人员实际监管质物。在上述案例中，杨某在西库的3000吨水稻下方埋藏了河卵石，冒充水稻库存15800吨，在出质人的地盘上当然为出质人弄虚作假提供了极大的便利。

要从根本上防范质物虚假的风险，还是要在质物交付，以及紧接着的盘点、核算环节引起足够重视，所以，有必要保证在质权设立过程中动产质押财产的交付程序和内容的完善。首先，应当完善质物转移占有的手续，如场地租赁协议、仓储协议、质押监管协议等。对相关协议中的名称、质量、价值、型号、折旧、投保方式等进行明确具体的约定。其次，质权人或委托监管方派专人进行实际监管质物的活动，对质物的出入库、置换、折旧必须及时在质物清单中注明，同时生成新的质物清单，经出质人签字并及时移送质权人。

（二）融资人构成贷款诈骗罪，其与银行之间的借款和担保法律关系并不因此无效，银行未行使撤销权的，融资和担保合同均继续有效
对此，最高院在本文案例判决中已有非常详尽的说明，银行并没有参与融资人的诈骗行为，对于诈骗事实并不知情，其有权选择合同继续有效或者撤销合同，若未撤销合同，则融资和担保合同均继续有效，对借贷双方均具有约束力。

（三）动产质权因需要占有质物才设立，原则上不会产生重复质押的现象，但是大宗商品融资有其特殊性

本来，质权自出质人交付质押财产时设立，未占有质物的，质权不成立。这是很容易判断的，且因为需占有质物，所以，理论上不可能产生重复质押的现象。

但是，在大宗商品融资业务中，重复质押的现象极为多发，根本原因还是质物没有实现现实交付，多是观念交付。因此，认定重复质押的质权归属时，法院往往以签订仓库租赁协议的时间先后，以及监管人接管的时间先后作为判断标准，时间在前的监管人所代表的金融机构才是质权人。

（四）对于虚假出质，银行存在审查失职过错，应自行承担部分损失
《商业银行法》第36条明确规定，商业银行应当对抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。在借款担保法律关系中，当债务人或担保人以不宜实际转移占有的大宗货物出质，商业银行委托专业监管机构核实并监管质物，仍然不能免除商业银行的注意义务。只要存在虚假出质现象，银行的义务和责任首先是第一位的，银行的义务属于不真正义务，不履行该义务，发生自担部分损失的法律效果。

（五）出质人虚假出质，得不偿失！
存货融资的根本风险就是出质人虚假出质，如果出质人为了获得融资，弄虚作假、以少充多、以次充好、强行出货，虽然暂时取得了一些利益，但是，从长远来看，一旦败露，其信用将荡然无存，最终只会难以为继，破产解散。所以，出质人必须坚持诚实守信的基本原则，以市场信用立足社会，保证质权人的合法权益，才能日益强盛。

法律规定
1、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

2、《中华人民共和国物权法》
第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。
第二百一十二条  质权自出质人交付质押财产时设立。
第二百一十五条  质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。
质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。
第二十五条　【动产物权受让人先行占有】动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。
第二十六条　【动产物权指示交付】动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。
第二十七条　【动产物权占有改定】动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

3、《中华人民共和国商业银行法》
第三十五条商业银行贷款，应当对借款人的借款用途、偿还能力、还款方式等情况进行严格审查。　　
商业银行贷款，应当实行审贷分离、分级审批的制度。
第三十六条商业银行贷款，借款人应当提供担保。商业银行应当对保证人的偿还能力，抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。　　经商业银行审查、评估，确认借款人资信良好，确能偿还贷款的，可以不提供担保。

4、《全国法院民商事审判工作会议纪要（法〔2019〕254号）》
  63.在流动质押中，经常由债权人、出质人与监管人订立三方监管协议，此时应当查明监管人究竟是受债权人的委托还是受出质人的委托监管质物，确定质物是否已经交付债权人，从而判断质权是否有效设立。如果监管人系受债权人的委托监管质物，则其是债权人的直接占有人，应当认定完成了质物交付，质权有效设立。监管人违反监管协议约定，违规向出质人放货、因保管不善导致质物毁损灭失，债权人请求监管人承担违约责任的，人民法院依法予以支持。
  如果监管人系受出质人委托监管质物，表明质物并未交付债权人，应当认定质权未有效设立。尽管监管协议约定监管人系受债权人的委托监管质物，但有证据证明其并未履行监管职责，质物实际上仍由出质人管领控制的，也应当认定质物并未实际交付，质权未有效设立。此时，债权人可以基于质押合同的约定请求质押人承担违约责任，但其范围不得超过质权有效设立时质押人所应当承担的责任。监管人未履行监管职责的，债权人也可以请求监管人承担违约责任。

案件来源

白城市惠农农业担保有限公司、武汉市商业储运有限责任公司金融借款合同纠纷再审民事判决书【最高院（2017）最高法民再148号】
中海华北物流有限公司与中国工商银行股份有限公司石嘴山支行、平罗县崇川煤业有限公司金融借款合同纠纷案二审判决书【宁夏高院（2014）宁民商终字第15号】

往期精彩

供应链金融之应收账款质押（一）：以虚假应收账款出质的，即便已经办理登记具有权利外观，债权人也无法取得质权

供应链金融之存货融资（一）：质物监管人未尽妥善保管义务的，应担何责？

供应链金融之存货融资（二）：质物自始不存在，金融机构的损失由谁承担？

供应链金融之存货融资（三）：质物监管人的失职行为与其补充赔偿责任

供应链金融之存货融资（四）：金融机构善意取得质权要符合哪些条件？

供应链金融案例解读（五）：应收账款是虚构的，保理人还能要求债务人还债吗？

供应链金融之应收账款融资（六）：保理商注意了！若对保理专户监控疏忽，将可能资金流失！
供应链金融之应收账款融资（七）：明确了！最高院关于保理业务中萝卜章问题的裁判规则
供应链金融之应收账款融资（八）：一文读懂保理融资的三个核心要点

关于作者

康欣合伙人
北京云亭律师事务所金融部
北京大学法学博士
010-59449968
kangxin@yuntinglaw.com
北京市东城区广渠门外首东国际大厦A座6层

赵红艳助理
北京云亭律师事务所金融部
010-59449968
zhaohongyan@yuntinglaw.com
北京市东城区广渠门外首东国际大厦A座6层

扫码关注

欢迎关注公众号获取更多干货

欢迎添加作者微信交流与学习
我知道你在看哟