期货公司实际履行告知义务后实行盘中强行平仓有效——严XX诉申银万国期货有限公司成都营业部、申银万国期货 ...

【中法码】金融法学·期货交易制度·期货交易代理·合同效力 (t04040111)
【关键词】民事　期货强行平仓　期货公司　客户　行情　波动　客户风险率　
超标　通知　盘中强行平仓　违反　强行性规定　格式条款　无效　不影响　有效性
【学科课程】金融法学
【知识点】期货交易强行平仓格式条款
【教学目标】掌握期货交易代理合同的概念及生效条件，明确约定期货公司强行平仓条件的期货代理合同条款效力。
【裁判机关】上海市第一中级人民法院
【程序类型】民事一审
【案例效力】★★★☆☆被最高人民法院中国应用法学研究所《人民法院案例选》2012年第2辑(总第80辑)收录

【案例信息】
【案由】期货强行平仓纠纷
【案号】(2010)沪一中民六(商)初字第22号
【判决日期】2010年12月20日
【原告】严XX
【被告】申银万国期货有限公司成都营业部申银万国期货有限公司

【争议焦点】
期货公司与客户约定，在期货行情出现大幅度波动使客户风险率超标时，期货公司有权强行平仓，该合同约定是否有效。
【裁判结果】
一审法院判决：严XX与申银万国期货有限公司签订的《期货经纪合同》中第五十条约定无效；驳回严XX的其余诉讼请求。
宣判后，双方当事人均未提起上诉，判决已经发生法律效力。
【裁判要旨】
1.期货公司与客户约定，行情大幅波动致客户风险率超标时，期货公司有权在未通知客户的情况下，在盘中对客户进行强行平仓，该约定违反法律强行性规定，属于格式条款，该条款无效。若期货公司实际履行了通知义务后进行盘中强行平仓，则合约条款无效不影响其行为有效性。
2.合约约定双边持仓总量大于五十万手小于等于六十万手时，交易保证金为合约价值的8%，其中，持仓总量并非指单一客户所持数量，而是指当月的双边持仓总量，且新开仓交易保证金按前一交易日结算时交易保证金收取。
【法理评析】
1.严XX与申银万国签订《期货经纪合同》，约定：“当风险率≥100%时，严XX不得开新仓和提取保证金，申银万国将及时按照合同约定方式向严XX发出追加保证金通知，严XX应当于下一交易日开市前追加保证金或自行减仓直至客户风险率＜100%，否则，申银万国有权在事先未通知的情况下，于下一交易日开市后对严XX持仓进行部分或全部平仓处理；合同第五十条约定：由于市场行情急剧变化，导致严XX资金账户的交易所风险率≥100%时，申银万国有权在不通知严XX的情况下，随时对严XX资金账户内的持仓进行部分或者全部强行平仓，严XX承担由此产生的后果”。但是，中国期货业协会对于申银万国的期货经纪合同文本进行审查，并已经通知申银万国合同文本第五十条风险控制条款中有关“通知”的约定，违反法律强行性规定，虽然严XX在《期货经纪合同》上签字，但该条款属于规避责任的格式条款，该规定无效。期货公司实施强行平仓前，应当尽到通知义务，否则，将剥夺严XX对其持仓及保证金情况应当享有的知情权以及客户自行平仓或追加保证金的权利。期货公司未履行通知义务，当行情向持仓不利的方向变化，导致客户透支发生的扩大损失，规定期货公司应当承担主要赔偿责任。本案中，成都营业部在强行平仓之前，先后五次电话联系严XX及其妻子，并告知严XX风险率已经超标，要求严XX自行减仓或追加保证金。成都营业部已经履行了告知义务，实际上并未按照第五十条约定中的“在不通知客户的情况下”履行强行平仓行为，故该条款的效力并不影响成都营业部强行平仓行为的合法性。成都营业部在盘中对严XX持仓的风险进行监控，并在行情发生急剧变化，严XX又未追加保证金或自行减仓的情况下，对严XX持仓进行部分平仓，以使严XX持仓的交易所风险率低于100%，未违反期货经纪合同的约定及相关禁止性法律规定，因此，成都营业部和申银万国无需对严XX的实际损失承担赔偿责任。
2.根据严XX与申银万国签订的《期货经纪合同》约定，申银万国有权根据期货交易所规定的保证金比例计算客户保证金。另外，根据大商所风险管理办法中关于“保证金制度”的规定，豆油合约最低交易保证金为合约价值的5%。新开仓交易保证金按前一交易日结算时交易保证金收取。交易所可以根据市场情况调整各合约交易保证金标准。随着合约持仓量的增大，交易所将逐步提高该合约交易保证金比例，豆油合约持仓量变化时，交易保证金收取标准为，合约月份双边持仓总量大于五十万手小于等于六十万手时，交易保证金为合约价值的8%。新开仓交易保证金按前一交易日结算时交易保证金收取，而新开仓与原持仓在计算保证金时，不可能采取不同比例，故可以理解为客户的持仓保证金亦按照前一交易日结算时交易保证金收取。并且，此规定中的持仓总量并非指严XX单一客户所持数量，而是指当月的双边持仓总量。因此，严XX持仓手数虽小于五十万手，但是根据前一日该品种持仓总量为54.1万手，大商所公布的合约保证金率为8%。因此，严XX当日持仓的“交易所保证金比例”亦应当为8%。
【适用法律】
《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院《关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第三十六条期货公司的交易保证金不足，又未能按期货交易所规定的时间追加保证金的，按交易规则的规定处理；规定不明确的，期货交易所有权就其未平仓的期货合约强行平仓，强行平仓所造成的损失，由期货公司承担。
客户的交易保证金不足，又未能按期货经纪合同约定的时间追加保证金的，按期货经纪合同的约定处理；约定不明确的，期货公司有权就其未平仓的期货合约强行平仓，强行平仓造成的损失，由客户承担。
国务院2007年《期货交易管理条例》第三十八条期货交易所会员的保证金不足时，应当及时追加保证金或者自行平仓。会员未在期货交易所规定的时间内追加保证金或者自行平仓的，期货交易所应当将该会员的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和发生的损失由该会员承担。
客户保证金不足时，应当及时追加保证金或者自行平仓。客户未在期货公司规定的时间内及时追加保证金或者自行平仓的，期货公司应当将该客户的合约强行平仓，强行平仓的有关费用和发生的损失由该客户承担。
【法律文书】
民事起诉状民事答辩状律师代理意见书民事一审判决书
【思考题和试题】
1.简述何为期货交易代理合同及其生效条件。
2.论述强行平仓的概念及合法性认定。
3.约定期货公司强行平仓条件的期货代理合同效力如何认定。
【裁判文书原文】(如使用请核对裁判文书原件内容)
《民事判决书》
原告：严XX。
被告：申银万国期货有限公司成都营业部。
被告：申银万国期货有限公司。
法院审理查明：2009年2月23日，原告与被告申银万国签订一份《期货经纪合同》，约定原告委托被告申银万国按照原告交易指令进行期货交易，被告申银万国根据期货交易所规则执行交易指令，原告应当对交易结果承担全都责任；被告申银万国有权根据期货交易所、结算机构的规定、市场情况或者被告申银万国认为有必要时，自行调整保证金比例，原告可以通过中国期货保证金监管中心网站（www.cfmmc.com)查询被告申银万国的期货保证金账户；关于风险控制双方约定，被告申银万国以“风险率”来计算原告期货交易资金账户的风险，风险率分为客户风险率和交易所风险率，当原告客户风险率≥100%时，原告不得开新仓和提取保证金，申银万国将及时按照合同约定方式向原告发出追加保证金通知，原告应当在下一交易日开市前追加保证金或自行减仓直至客户风险率＜100%，否则，申银万国有权在事先未通知的情况下，在下一交易日开市后对原告持仓进行部分或全部平仓处理；合同第50条约定：由于市场行情急剧变化，导致原告资金账户的交易所风险率≥100%时，被告申银万国有权在不通知原告的情况下，随时对原告资金账户内的持仓进行部分或者全部强行平仓，原告承担由此产生的后果。并约定当被告申银万国依法或者依约定强行平仓时，原告应承担强行平仓的手续费及由此产生的后果；合同第六节“通知与确认”约定，被告申银万国对原告的期货交易实行当日无负债结算，只要原告在该交易日有交易、有持仓或者有出入金的，申银万国均应在当日结算后，按照合同约定的方式向原告发出显示其账户权益状况和成交结果的交易结算报告。签订合同当日，原告在期货交易风险说明书上签字，确认已经阅读说明书全部内容并完全理解。
合同签订后，原告在被告成都营业部开户进行期货交易。2009年11月26日的交易结算日报显示，当日原告持仓y1009合约多单7手，买均价为7 867.71元，y1009合约当日结算价为7 894元。
2009年11月27日下午13点55分至14点52分，因y1009合约行情发生急剧变化，导致原告持仓的客户风险率及交易所风险率均超过100%，被告成都营业部风控人员先后五次致电原告。第一次致电中，风控人员告知原告豆油合约下跌较凶，原告风险率马上要超过强行平仓控制线，要求原告自己注意处理，原告表示知道了。第二次致电时，风控人员称原告风险率已经过强行平仓线，按照规定成都营业部应当予以减仓，原告表示马上转钱进去，风控人员告知原告，若跌停前原告未入金，成都营业部将立即予以平仓，原告表示知道。
因原告之后仍然未入金，风控人员再次致电原告，告知原告马上要到7 580元跌停价，当时价格为7 582元，称先给原告平仓2手；剩余原告自己尽快处理。原告妻子黄化菊电话里表示在3点钟之前自己平仓，风控人员称若2点50分原告仍然未平，成都营业部将进行强行平仓，否则被告申银万国也会进行强行平仓。黄化菊通话中表示，合同中并无约定可以盘中强行平仓，风控人员答复称，根据合同约定，只要风险率超过强平线，公司有权强行平仓。之后，被告申银万国风控人员致电原告，称原告持仓的交易所风险率已经超过100%，离闭市还有三分钟时间，询问原告是否平仓，否则申银万国将强行平仓。电话联系结束后，被告成都营业部将原告3手y1009合约多单强行平仓，于14时57分55秒成交，成交价位为7 594元，形成亏损8 280元。
另查明：(1)中国期货业协会对于被告申银万国的期货经纪合同文本进行审查后，于2007年11月22日通知被告申银万国准予备案，通知中另提示，合同文本第50条风险控制条款中有关“通知”的约定，如一旦发生诉讼，该条款可能被司法机关认定为规避责任的格式条款而不被支持。(2)大商所风险管理办法第二章“保证金制度”中第4条规定：豆油合约最低交易保证金为合约价值的5%。新开仓交易保证金按前一交易日结算时交易保证金收取。交易所可以根据市场情况调整各合约交易保证金标准。第6条规定：随着合约持仓量的增大，交易所将逐步提高该合约交易保证金比例，豆油合约持仓量变化时交易保证金收取标准为，合约月份双边持仓总量大于50万手小于等于60万手时，交易保证金为合约价值的8%。2009年11月26日，大商所公布的豆油y1009合约保证金率为8%，当日该品种持仓总量为54.1万手。
原告认为被告成都营业部无权在盘中风险率超过100%的情况下进行强行平仓，而是应当在闭市后以合约结算价计算风险率，以便原告在次日开盘前决定是否追加保证金，故被告成都营业部应当对强行平仓所造成的原告账户亏损承担赔偿责任，被告申银万国应当连带承担赔偿责任。原告对被告成都营业部计算风险率时采用的比例也提出异议，认为根据大商所的相关规定，低于50万手的交易保证金比例应当按照持仓量的5%来计算。
原告诉称，被告成都营业部的盘中强行平仓行为违反了期货交易当日无负债制度，故提起本案诉讼，请求两名被告连带赔偿原告因强行平仓形成的经济损失及交易手续费等；认定讼争期货经纪合同第50条无效。
被告成都营业部及被告申银万国共同答辩称：原告的诉讼请求于法无据，不能成立。首先，被告成都营业部的强行平仓行为是依据相关法律规定及合同约定执行，并履行了告知义务，该行为无过错，故不应赔偿原告经济损失等。
法院认为，本案争议焦点在于：(1)被告成都营业部计算被告持仓保证金的比例是否符合合同约定或相关规定；(2)被告成都营业部是否有权在盘中对原告持仓进行风险率计算及强行平仓。
关于保证金计算比例的问题，原告认为其持仓手数小于50万手，按照大商所规定应当以5%计算保证金，本院认为，大商所风险管理办法第六条规定中的持仓总量，并非指如原告般单一客户的持仓总量，而是指合约月份的双边持仓总量，故原告对于大商所的规定在理解上有误，其意见本院不予采纳。依据期货经纪合同的约定，被告申银万国有权根据期货交易所规定的保证金比例计算客户保证金，而大商所风险管理办法明确规定，新开仓交易保证金按前一交易日结算时交易保证金收取，而新开仓与原持仓在计算保证金时不可能采取不同比例，故可以理解为客户的持仓保证金也按照前一交易日结算时交易保证金收取。2009年11月26日豆油y1009合约的保证金比例为8%，该比例即合同中约定的“交易所保证金比例标准”。此外，根据大商所风险管理办法中关于豆油合约月份双边持仓总量大于50万手小于等于60万手时，交易保证金为合约价值8%的规定，原告2009年11月27日持仓的“交易所保证金比例”也应当为8%。故被告申银万国对于原告2009年11月27日当天的交易进行风险控制时，以8%计算原告资金账户风险率，符合合同约定。
对于被告成都营业部是否有权在盘中对原告持仓进行风险率计算及强行平仓的问题。原告认为被告成都营业部无权在盘中计算风险率及强行平仓，该行为违反了合同约定和法律规定的期货交易当日无负债制度。本院认为，无论是盘中风险率的计算还是盘中强平，均与原告所称的应当按照当日结算价计算风险率不存在矛盾。所谓结算价，对于当日无负债结算制度的意义，除计算风险率外，还用于对交易双方的交易盈亏状况进行资金清算和划转，故在合同未特别约定的情况下，保证金的追加与否虽然确实可以通过结算价予以确定，但在行情发生急剧变化的情况下，以结算价作为是否追加保证金的唯一和必然前提显然无法控制风险的发生。此外，讼争期货经纪合同对于风险率的约定，充分体现了期货公司在盘中控制风险的意思表示，否则风险率区分为客户风险率及交易所风险率两种计算方式，无任何意义。关于盘中强行平仓的问题，本院认为，强制平仓实施的目的，在于将客户的亏损控制在一定范围之内，与盘中风险率计算一样，均属于期货公司的动态风险控制手段，也是化解风险的主动措施。至于被告成都营业部的盘中强行平仓行为是否有合同依据，从合同约定来看，虽然风险控制部分约定原告客户风硷率≥100%时，应当在下一交易日开市前追加保证金或自行减仓，但该约定系针对原告客户风险率超过控制线的处理方式，本案争议的强行平仓发生于原告交易所风险率超标的情况下，在原告交易所风险率起过控制线的情况下，被告成都营业部及时履行了通知义务，其行为不存在过错。关于合同约定的当日无负债结算。并未限定当日结算是追加保证金与否以及是否可以实施强行平仓的前提，故盘中强平亦未违反该项约定。
关于盘中强平是否有悖期货交易当日无负债制度的问题，本院认为，无论最高人民法院《关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》还是国务院《期货交易管理条例》，涉及期货公司强行平仓的规定均莱禁止盘中的强行平仓，故可以认为，盘中强平并不存在违反禁止性法律规定的情形。综上所述，被告成都营业部在盘中对原告持仓的风险进行监控，并在行情发生急剧变化，原告又未追加保证金或自行减仓的情况下对原告持仓进行部分平仓，以使原告持仓的交易所风险率低于100%，未违反期货经纪合同的约定及相关禁止性法律规定，原告关于被告成都营业部及被告申银万国应当就强行平仓行为连带赔偿原告各项损失的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。原告请求两名被告赔礼道歉的诉讼请求，无法律依据，本院亦不予支持。
关于讼争期货经纪合同第五十条约定的效力问题，本院认为，该约定准许被告申银万国在客户交易保证金不足，需要追加保证金的情况下，可以不履行通知义务而直接对客户特仓予以强行平仓。根据《最高人民法院关于审理期货纠纷案件座谈会纪要》，期货公司实施强行平仓应尽通知义务，《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》中对于期货公司未履行通知义务，当行情向持仓不利的方向变化导致客户透支发生的扩大损失，规定期货公司应当承担主要赔偿责任。根据上述规定，强行平仓前的通知义务应为期货公司的法定义务，为保障客户权益，规范期货公司强行平仓行为，甚而保障期货市场顺利发展所必需，期货公司无权通过约定予以排除。该条款系格式条款，实质上剥夺了客户对其持仓及保证金情况应当享有的知情权以及客户自行平仓或追加保证金的权利，根据我国合同法的相关规定，应为无效条款。被告申银万国认为原告在合同上签字，视为认可第50条约定的抗辩理由，本院不予采纳，原告的相关诉请本院予以支持。同时，本院注意到，被告成都营业部在强行平仓之前，多次电话联系原告，告知原告风险率超标，并要求原告自行减仓或追加保证金，故被告成都营业部实质上并没有按照第50条约定中的“在不通知客户的情况下”履行强行平仓行为，该条约定无效对被告成都营业部强行平仓行为的合法有效不构成影响。
综上所述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第四十条之规定，判决：一、原告严XX与被告申银万国期货有限公司于2009年2月23日签订的《期货经纪合同》中第五十条约定无效；二、驳回原告严XX的其余诉讼请求。
一审判决后，双方当事人均未提起上诉。

获得更多案例资源，点击左上角蓝色字体“法律家”关注即可！
或者扫描二维码

客服电话：400-672-8810
中国法学多用途教学案例库：http://www.fae.cn/al
（法律家www.fae.cn-综合性法律门户网站，免费提供百万法律法规、近千万裁判文书查询服务以及律师事务所和律师代理案件排行，数万律师提供在线免费法律咨询服务）