为美国身份员工实施股票期权计划，你避开这颗“雷”了吗？

近年来随着中国经济的崛起，中国企业在美国市场的并购案和中国企业赴美上市IPO日益增多。除此之外，越来越多的中国企业也会根据业务发展的需求选择雇用拥有美国国籍或美国绿卡身份的管理和技术人才。

普华永道2019年发布的《2018年中国企业并购市场回顾与2019年展望》中显示，2018年中国企业赴美并购交易金额较前年相比虽呈放缓态势，但美国仍是吸引中国并购交易额第三的投资地区，达到132亿美元。就交易数量而言，美国亦是中国买家最热衷的市场，占总交易数的三成以上。尽管受中美贸易摩擦影响，赴美投资并购活动有所放缓，但赴美上市的中国企业并未受到贸易谈判的直接影响。

普华永道调研发现，在中国企业走出去和人才请进来的过程中，常伴随着股权激励的推行，特别是在美国市场的并购案中，股权激励被认为是当地管理层和雇员薪酬的重要组成部分。成功的股权激励方案能帮助并购后的企业达到稳定核心人才且激励保留的目的。

目前中国籍个人参与境外上市公司的股权激励的相关法规和通路已相对完善，但中国企业对境外相关法规却不甚了解，尤其是美国市场的法律法规更有其特殊性。不少中国企业在设计与实施有美国身份个人参与股权激励的过程中，知识经验不足，这种情况可能将使公司及美国身份员工承担不必要的法律风险和经济损失。

今天我们来谈一谈针对美国身份员工施行股票期权的几个必须知道的知识点。

知识点1：
激励工具的选择

根据普华永道对2010年后赴美上市的中概股公司使用股权激励机制的调研结果，股票期权是使用频率最高的激励工具之一。相较于其他激励工具，股票期权因其纳税时点的灵活性为税务筹划提供了很大空间，从而成为当之无愧的首选。

在成熟严谨的美国市场，股票期权则被定义成两类：一类是法定股票期权（Statutory Stock Options）, 另一类是非法定股票期权(Nonstatutory Stock Options/Non-qualified Options)。法定股票期权中较为典型的是激励型股票期权(ISO/Incentive Stock Option)，而另一种为员工股票购买计划（ESPP/Employee Stock Purchase Plan）。

下面就美国税下法定股票期权中的激励型股票期权ISO和非法定股票期权NQ的主要特点做一个简单对比：

以上法定股票期权的美国身份员工的美国个人所得税处理比较复杂，除了在行权时需要计算替代性最低税（AMT），还需就员工实际持股时间进一步区分是否“合格”（qualified or nonqualified），进而在计算美国个税时采用相应的处理方法。

鉴于美国税法的复杂性，当激励对象涵盖美国身份员工时，应格外注意其合规问题，尤其需要考虑美国国内税务局的409A条款。409A条款是一个非常复杂的体系，其本身是针对递延性收入的纳税问题，但实际上409A条款的影响范围非常广泛。对于涉及美国身份员工股权激励计划，其针对股票期权估值及纳税的处理必须做到合规，以达到规避税务风险、合理税优、加强激励价值的目的。

知识点2：
期权估值的重要性

实践中，初创企业经常会忽略期权估值的严谨性，但当激励对象中有美国身份员工时，对期权进行估值就成了美国税法下的硬性要求。同样，对美国身份员工授予股票期权时，企业的估值需符合美国国内税务局的409A条款，称之为“409估值”，而不符合409A估值的企业将可能被视为故意低估股票期权的价值，并引发纳税处罚等问题。

对于未上市公司，409A条款认可合理的期权定价方法，譬如聘请专业评估公司出具评估报告。而对于已上市公司进行期权定价时，409A条款对认可的估值方式有明确规定，此处不做赘述。

知识点3：
行权价的制定

普华永道的相关调研结果显示，中国企业经常选择对员工授予较低折扣的股票期权以达到股权稀释最小化和激励最大化的效果，但对于美国身份员工来说，如果被授予的股票期权的行权价格低于授予日当天公允价值，则可能于归属时立即触发纳税时点，并可能被处以所得税20%的联邦罚款及相应利息，以及各州的相应罚款，暨美国身份员工账面收益至少损失了20%。在此情况下，需要根据实际情况，在税法允许范围内对股票期权的计划做针对性的调整，则有可能避免损失的产生。

因此，当对美国身份员工施行非公允价格行权的股票期权计划时，其复杂性远超过一般的股权激励计划，在设计股权激励的同时必须一并考虑中国和美国税务筹划，否则该类员工的实际收益将大打折扣。

重点总结

对于美国身份员工的股权激励，风险规避的核心之一在于理解409A条款并提前做好合理的方案规划。因对美国税法的不了解不熟悉，很多中国企业在实施股票期权计划后才发现好心办了坏事，这无形中加大了激励对象的投资风险。

审慎与合规是走向公开市场所必须做好的前期准备，因此，普华永道建议企业在设计覆盖美国身份员工的股权激励计划时，要充分考虑中国及美国税务对个人及公司的影响，让有限的股权发挥出最大的激励价值，最终达到公司、股东、管理层及员工多赢的效果。

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